王宇維律師

北京市長安律師事務(wù)所

高級合伙人

張莉律師

上海蘭迪律師事務(wù)所

全國知識產(chǎn)權(quán)委員會秘書長

案情    

李小龍的女兒李香凝將真功夫快餐連鎖管理有限公司告上了法庭，案由是一般人格權(quán)糾紛。李香凝要求真功夫快餐賠償其經(jīng)濟損失2.1億元，以及維權(quán)開支8.8萬元。2003年，“真功夫”當時還叫“雙種子”中式快餐，當時公司花費400萬，請著名策劃人葉茂中，將品牌名由“雙種子”升級為“真功夫”，并啟用了酷似李小龍的形象。

并且選用“功夫龍”的形象作為品牌的LOGO，葉茂中當時就建議“真功夫”要與李小龍的后人聯(lián)系，購買“李小龍的肖像使用權(quán)”。結(jié)果“真功夫”無視此建議，結(jié)果埋下了隱患。李香凝系李小龍唯一的后人，她是李小龍與妻子琳達·埃莫瑞所生的女兒，1969年出生于美國加利福尼亞州洛杉磯。1973年華人巨星李小龍意外死亡，當時李香凝年僅4歲。李香凝自幼喪父，24歲時同胞哥哥李國豪也在拍戲時意外死亡。所以李小龍的后人也只剩下她一人。

李香凝自小到大最無法忍受的就是他人侮辱，惡意詆毀父親。李香凝一直都非常看重父親的形象，所以2010年李香凝就開始在全球各地陸續(xù)將父親李小龍的影片及商標所有權(quán)購買回來，她計劃將這些資源重新整合，使“李小龍”成為全球品牌。李香凝曾公開表示李小龍的形象，姓名等商標專業(yè)均屬于李小龍企業(yè)，基金會以及李香凝和她的母親所擁有的。據(jù)李小龍公司調(diào)查發(fā)現(xiàn)，國內(nèi)不少企業(yè)，個人使用李小龍或是李小龍功夫注冊各種公司。李香凝也與國家工商總局商標局接洽過，商標局早已表示“李小龍及其英文姓名“Bruce Lee”開發(fā)使用權(quán)利歸其繼承人所用。

從這點來看“真功夫”顯然違反了商標法。2019年12月李香凝對真功夫提起訴訟，要求真功夫立刻停止使用李小龍形象。并要求賠償經(jīng)濟損失2.1億元。至于2.1億的索賠要求是參照武打巨星成龍每年3000萬的廣告代言人報價。再進行一半進行折中，然后真功夫使用年限是15年，所以就得出了2.1億的索賠金額。但是，真功夫曾表明的確使用這個LOGO超過15年，而且這個商標也是經(jīng)過國家商標局授權(quán)后使用的。所以公司商標也沒有被判定侵權(quán)或是撤銷的司法行政結(jié)論，真功夫不會尋求庭外和解，會積極應(yīng)訴。

來源：長頸鹿啊長頸鹿

采訪對話

方弘：我們會看到大街小巷都有名人的肖像，使用名人肖像在什么情況下違法？真功夫未經(jīng)允許使用李小龍的畫像是否違法？

王宇維律師：大街小巷都有名人的肖像，但這些肖像應(yīng)該是在權(quán)利人授權(quán)的情況下才可以使用的。根據(jù)民法典第1018、1019條，肖像是通過影像、雕塑、繪畫等方式在一定載體上所反映的特定自然人可以被識別的外部形象。未經(jīng)肖像權(quán)人同意，不得制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像。

所以未經(jīng)權(quán)利人同意而擅自制作、使用、公開他人肖像的行為都是違法的。

如果真功夫是未經(jīng)允許使用李小龍本人的畫像肯定是違法的，但本案存在爭議的地方就是，能否確認真功夫使用的就是李小龍的畫像，從而侵犯了李小龍的肖像權(quán)？民法典以“外部形象”“載體反映”“可識別性”三要素對肖像進行了明確界定，尤以可識別性作為判斷是否為肖像的最關(guān)鍵要素。肖像應(yīng)該能反映出特定公民的圖像、姿態(tài)、容貌、表情等主要特征。

而本案中，李小龍是一代武術(shù)宗師、功夫電影的開創(chuàng)者，被譽為“功夫之王”，其個人形象和經(jīng)典動作擁有極高的社會認知和影響。真功夫所使用的商標雖不是李小龍本人照片，但從圖案的具體內(nèi)容來看，無論是人物發(fā)型、招牌的打斗動作、標志性的黃色戰(zhàn)衣和款式，以及面部特征等都與李小龍在電影《死亡游戲》中的經(jīng)典造型非常相似。加之其商標文字為“真功夫”，很容易使一般社會公眾將“真功夫”與李小龍本人的相貌特征聯(lián)系在一起，因而真功夫存在被認定為侵犯肖像權(quán)的風險。

如果該商標圖案具有法院所認定的可識別性，那么真功夫未經(jīng)允許使用李小龍的畫像就是違法的。

張莉律師：聯(lián)系到真功夫案件，如果原告能夠舉證證明“真功夫使用了李小龍的肖像權(quán)或其他人格權(quán)”或被告在庭審中直接自認，那么，我認為構(gòu)成對人格權(quán)的侵害是毫無疑問的。但個人推測，案件并不會如此順利，作為被告，真功夫公司肯定是會在這一點上做重點抗辯的。事實也確實如此。大家可以去觀察真功夫公司包括他的關(guān)聯(lián)公司近些年商標申請圖樣，可以說，他在逐漸的去“李小龍化”，人物的面部特征十分模糊，僅能辨別出是一名擁有中國功夫的男性形象。

（張莉律師提供）

這就讓我聯(lián)想了前兩年的喬丹案，當時庭審有個經(jīng)典畫面，邁克爾?喬丹方將中國喬丹公司的商標和邁克爾?喬丹方本人的照片做重合對比，結(jié)果可以說是100%相符，并據(jù)此請求對該商標宣告無效。

（張莉律師提供）

最終，最高人民法院認為，“肖像”應(yīng)當具有可識別性，包含特定自然人的個人特征，而中國喬丹公司的商標僅僅是人形剪影，除身體輪廓外，其中并未包含與邁克爾?喬丹有關(guān)的個人特征。并且，其他自然人也可以作出相同或者類似的動作，該商標標識不具有可識別性。因此，邁克爾?喬丹方不能就該標識享有肖像權(quán)。

這個困難也同樣將發(fā)生在真功夫案件中，雙方怎么舉證、如何主張、如何抗辯都是值得我們?nèi)ニ伎己完P(guān)注的問題。

方弘：真功夫曾表明的確使用這個LOGO超過15年，而且這個商標也是經(jīng)過國家商標局授權(quán)后使用的。真功夫使用李小龍的畫像作為商標是否合法？

王宇維律師：“真功夫使用李小龍的畫像作為商標是否合法”這句話實際包含了兩層意思。一是前提假定的就是真功夫確實使用了李小龍的畫像；二是在第一個前提下，用李小龍的畫像作為商標是否合法？那么我們就要從兩個方面來進行分析。

第一，根據(jù)《民法典》1019條，任何組織或者個人未經(jīng)肖像權(quán)人同意，不得制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像，那么肖像權(quán)是一種法定的權(quán)利，是自然人基于本人的形象而享有的專有權(quán)，如果真功夫未經(jīng)權(quán)利人允許而擅自對李小龍的肖像進行商業(yè)化使用，即構(gòu)成了侵權(quán)。

第二，從注冊商標的使用來分析。真功夫曾表明使用“功夫龍”LOGO超過15年，該商標也是經(jīng)過國家商標局授權(quán)后使用的，從這點看，真功夫并沒有侵犯他人的商標權(quán)。不管真功夫當初用“功夫龍”LOGO申請注冊商標時的動機如何，但商標局已經(jīng)核準。因此，真功夫使用“功夫龍”LOGO作為商標并不違法。

那么，這就出現(xiàn)了真功夫可能同時存在侵犯肖像權(quán)與合法持有商標權(quán)的矛盾。因此李香凝的公司并沒有以侵犯商標權(quán)起訴，而是以侵犯肖像權(quán)起訴，訴訟策略還是很好的。

但在真功夫合法擁有注冊商標的情況下，真功夫?qū)⒗钚↓埖男は裼米魃虡说慕M成部分，涉嫌侵犯了李香凝對于李小龍肖像所依法享有的權(quán)益。民事訴訟程序中，由于法院無權(quán)改變行政機關(guān)頒發(fā)的許可證書，李香凝的公司訴真功夫侵害李小龍肖像權(quán)，能否排除真功夫商標所有權(quán)，法院最終如何裁判還是很令人期待的。

但我認為即便真功夫稱不會尋求庭外和解，會積極應(yīng)訴，但在庭審過程中，雙方在法院調(diào)解下達成和解的可能性也很大。

張莉：首先，明確一點，經(jīng)過商標局授權(quán)，并不意味著真功夫就擁有合法權(quán)利、毫無顧忌的使用商標，《商標法》雖然經(jīng)過了多輪修訂，但授權(quán)原則始終有一條，那就是：申請商標注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利……而肖像權(quán)就屬于在先權(quán)利的一種。

針對損害在先權(quán)利的情況，權(quán)利人或利害關(guān)系人可以通過異議、無效宣告等程序進行救濟，避免商標申請被授權(quán)，或者直接無效該商標。

真功夫案件中，還有個情況是被告曾自認使用這個LOGO超過了15年，對此，《最高人民法院關(guān)于當前經(jīng)濟形勢下知識產(chǎn)權(quán)審判服務(wù)大局若干問題的意見》也有相關(guān)規(guī)定：“與他人著作權(quán)、企業(yè)名稱權(quán)等在先財產(chǎn)權(quán)利相沖突的注冊商標，因超過商標法規(guī)定的爭議期限而不可撤銷的，在先權(quán)利人仍可在訴訟時效期間內(nèi)對其提起侵權(quán)的民事訴訟……”本案中，李女士索賠2.1億就屬于提出民事訴訟進行維權(quán)的情況。

方弘：2.1億的索賠是否能獲得法院的支持？可能支持多少？

王宇維律師：如果法院最終認定真功夫侵害了李小龍的肖像權(quán)，那么根據(jù)法律規(guī)定，權(quán)利人有權(quán)要求侵權(quán)人賠償損失。李小龍是進入美國好萊塢的首位華人影星，具有較高的知名度，其肖像也具有較高的商業(yè)價值。雖然李小龍已過世，但其影響仍在，他的肖像權(quán)延伸的財產(chǎn)性利益應(yīng)由李小龍家族或相關(guān)權(quán)利人享有。

如果相關(guān)報道屬實的話，李香凝已經(jīng)陸續(xù)購買李小龍的影片及在美國商標的所有權(quán)，李小龍有限責任公司合法享有李小龍相關(guān)的各種權(quán)益。在未經(jīng)李小龍家族或者相關(guān)權(quán)利人許可的情況下，真功夫?qū)钚↓埿は駲?quán)的侵害，必然導致肖像中包含的經(jīng)濟性利益受損。真功夫使用李小龍肖像長達15年以上的時間，使用范圍非常廣泛，在李香凝多次與真功夫提出異議后，真功夫并未停止侵權(quán)行為，從這個方面看，真功夫如果涉嫌侵權(quán)，那么性質(zhì)比較嚴重。

但因為李香凝可能很難舉證證明所受到的實際損失，如果要求參照成龍的代言費用來計算賠償金額，那么她所提供的證據(jù)與本案不具有直接關(guān)聯(lián)性，不足以證明所受損失。同時，真功夫因侵害肖像權(quán)獲得的利益也難以確定，只能由法院根據(jù)實際情況酌定賠償數(shù)額。

但目前已知的名人肖像維權(quán)案件，判賠數(shù)額并不高，如比熊乃瑾、賈乃亮、楊穎、吳京、周星馳等，基本是從幾千、幾萬到五十萬左右，而林心如和周迅是因為之前與侵權(quán)人有代言合同可參照等原因，獲得了較高的一二百元萬的賠償。每個案件由于個人的知名度、具體案情不同，經(jīng)濟賠償?shù)臄?shù)額也不一樣。

但本案中，考慮到李小龍已逝幾十年，其肖像具有的商業(yè)價值難以確定，而且真功夫確實取得了“功夫龍”LOGO的注冊商標，所以初步判斷，如果雙方無法達成和解，由法院判決賠償?shù)臄?shù)額不會太高。通過新聞稿件我們看到本案應(yīng)該有三個被告，但不知道具體訴訟請求的內(nèi)容，如果法院不是判決三個被告承擔連帶賠償責任的話，估計每個被告承擔的賠償額不會超過500萬元，或許還會遠低于這個數(shù)字。

最后還要強調(diào)一點，本案中，如果法院經(jīng)審理認定真功夫沒有侵害李小龍的肖像權(quán)，那么李香凝和李小龍有限責任公司是無法獲得賠償?shù)模麄冎g的糾紛應(yīng)該通過其他方式解決。

結(jié)語

近日，知名藝人鹿晗起訴浙江諸暨市星派餐飲店在其經(jīng)營的炸雞漢堡外賣店鋪，售賣的“一桶雞+可樂”銷售頁面擅自使用其照片和姓名，進行商業(yè)性宣傳為虛假代言，涉嫌侵犯肖像權(quán)。最終法院裁定，諸暨市星派餐飲店公開道歉，并賠償鹿晗經(jīng)濟損失五千元。2019年，知名影星葛優(yōu)，就曾對泰信基金管理有限公司在社交平臺文章中，使用“葛優(yōu)躺表情包”發(fā)布起訴。而最終勝訴的葛優(yōu)一方，卻僅僅得到不足萬元的賠償。與大明星們動輒上千萬的代言費相比，幾千元的違法成本是在低的可憐。所以，這或許也是真功夫不想調(diào)解的根本原因之一。

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